حقيقة الإنشاء
بسم الله الرحمن الرحیم
الحمدلله رب العالمین و صلی الله علی سیدنا محمد و آله الطیبین الطاهرین لاسیما بقیة الله فی الأرضین و لعنة الله علی اعدائهم أجمعین الی قیام یوم الدین
حقیقة الإنشاء
یقع الکلام فی الشروط المعتبرة فی الصیغة،و معلوم أنّ القول بکفایة المعاطاة فی تحقق العقد لا یغنینا عن هذا البحث،لجواز اختیار المتعاقدین اللفظ لإنشاء العقد دون الفعل،فلا بدّ حینئذ من البحث عن الشرائط المعتبرة فیه.
و ینبغی قبل ذلك أن نذکر أنه لاخلاف بینهم و لا إشکال فی أنّ العقود و الإیقاعات لا تتحقق بمجرّد القصد و النیة ـ أو الإرادة الباطنة بحسب مصطلح القانونیین ـ ،بل لابدّ من إبراز ذلك القصد من قول أو فعل الذی یعبرّ عنه بالإنشاء ـ أو الإرادة الظاهرة بحسب مصطلحهم ـ فلابدّ حینئذ عن البحث عن حقیقة الإنشاء؛و المعروف بین الأصولیین أنّ الإنشاء هو إیجاد المعنی باللفظ أو بغیره بخلاف الإخبار الذی عبارة عن الحکایة عن ثبوت النسبة أو عدمه،فالإخبار لایوجد معنی بخلاف الإنشاء.
و خالفهم فی ذلك المحقق العراقی و السید الاستاذ الخوئی(رضوان الله تعالی علیهما)،حیث أفاد السید الأستاذ(ره) بأن الإنشاء عبارة عن ابراز المعتبر النفسانی و لیس من الإیجاد بشیء بل لا یعقل تفسیره بالإیجاد أصلاً فإنّ الإیجاد ان کان المراد به الایجاد التکوینی فمعلوم أنه تابع لأسبابه و لیس العقد منها،و إن کان المراد به الایجاد الاعتباری فالاعتبار قائم بالنفس،فالإنشاء لایکون ایجاداً بل یکون ابرازاً لما اعتبره المعتبر فی افق نفسه.
و استشکل علیه السید المحقق الهاشمی(رضوان الله تعالی علیه) بأن لازم ما أفاد أنه لوأخبر الشخص عما اعتبره فی افق نفسه کان ذلك انشاء و محققاً للعقد مع أنه لایلتزم به نفسه (رضوان الله تعالی علیه) و لا غیره.
و الحقّ کما أفاد،فإن الوجدان اللغوی شاهد علی الفرق بین الإخبار و الإنشاء فإنا لانحسّ الحکایة فی موارد الإنشاء بل نحس الإیجاد و الایقاع،نعم لیس المراد الایجاد التکوینی بل المراد أنّ الإنشاء حقیقته استعمال اللفظ بداعی تحقق المعنی الاعتباری فی غیر نفس المعتبِر.فالاختلاف بین الإخبار و الإنشاء لیس بلحاظ الداعی بل هما یختلفان ماهیة؛فقوام الخبر بالحکایة و قوام الإنشاء بالإیجاد؛فالبائع یعتبر الملکیة فی افق نفسه علی تقدیر قوله (بعتُ) بمعنی أنه انما یعتبر الملکیة الاعتباریة العقلائیة الخارجیة فی ظرف قوله (بعتُ) لا أنه یعتبر الملکیة المزبورة مطلقاً سواء قال (بعت) أم لم یقل ثمّ یبرز ما اعتبره فی افق نفسه و یحکی عنه لکی یقال بوحدة حقیقة الإخبار و الإنشاء غایة الأمر أنّ الإخبار حکایة عن خارج النفس و الإنشاء حکایة عن النفس.
و قد تخیل السید المحقق الهاشمی(رضوان الله تعالی علیه) اتحاد مقالة المحقق العراقی و السید الاستاذ المحقق الخوئی (رضوان الله تعالی علیهما) و أجاب عنهما بما تقدّم،لکنه غیر تامّ و سیأتی أنّ مقالة المحقق العراقی (طاب مثواه) یختلف عما ذکره السید الاستاذ.(رضوان الله تعالی علیه).